El contenido esencial de la libertad de empresa. Algunas ... - Helvia

El contenido esencial de la libertad de empresa. Algunas consideraciones jurídicas. MANUEL A. RODRIGUEZ PORTUGUÉS Universidad de Córdoba

SUMARIO l. [ntroducción. 11. Libenad de empresa. Contenido y

garantías. l. La libertad de empresa como derecho subjetivo y su contenidodifícilmente delimitable. 2. la reserva de ley como garantía de la libenad de empresa. 3. Principios informadores de las normas que establezcan limitaciones a la libenad de empresa. Proporcionalidad, racionalidad y libenad. III. El contenido esencial de la libertad de empresa. l. El contenido esencial de los derechos fun damentales en la doctrina del Tribunal Constitucional. 2. El contenido esencial de la libertad de empresa. IV. El papel de la llamada Constitución económica en relación con la libertad de empresa. l. Constitución económica ycontenido esencial de la libenad de empresa. 2. Las distintas concepciones de la Constitución económica.

l. INTRODUCCIÓN La libertad de empresa se encuentra recogida en el attículo 38 CE, que dispone: «Se reconoce la li be11ad de empresa en el marco de la economía de mercado. Los poderes públ icos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de la economía general y. en su caso de la planificación>•.

Dada su ubicación en la sistemática de la Constitución (Sección 2 , Capftulo ll, Título 1) el precepto tiene su importancia: e~a libertad vincula a todos los poderes públicos, y sólo por ley, que en todo caso deberá respetar su contenido esencial, podrá regularsc su ejercicio. correspo ndiendo al Tribunal Constitucional la posibilidad de controlar la legitimidad de dichas leyes por la vía del recurso de inconstitucionalidad (artículo 53. 1 CE). Este breve recorrido por el texto de la Carta Magna, pone sobre el tapete las graves y complejísimas cuestiones jurídicas que gravitan sobre este derecho. En primer lugar, es preciso detenninar el contenido de la Libertad de empresa, en qué consiste, para poder, en consecuencia, delimitar el alcance de la reserva de ley que el articulo 53.1 CE establece.

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' Precisiones de que ;e ha hecho ceo Ja vier PEREZ ROYO. Clmo de

D"'ec!ro Co,sriruciorwl. Marcial Pon,, 2000, pp. 563 y 564. ' C fr. Jo>é Eugenio SORIANO

GA.RCIA, Dererlw l'úblirn de In Comp.tencia. M!lfcial Pons. p. 89. También Sebastián MARTI N-RET ORTJLLO BAQL:ER, Derecho Admini.rlratil•n Económico, Vol l, p.

87. 1

Ctr. Oh. cit. 1'· 110 .

• Por ejemplo, Sebastián MARTINRI!TO RTILLO BAQUER. Ob. dr .. pp. 86 y 87. ' ldem . p. 86.

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Y a su vez, dentro del contenido, es necesario ident.iíicar su «núcleo duro», como dirían los alemanes, es decir su contenido mínimo, irreductible. indisponible, el contenido esencial, en orden a preservarlo incluso de la obra del legislador, como establece el múculo 53. 1CE.

IT. LA LffiERTAD DE EMPRESA. CPNTENIDO Y GARANTIAS. l. La libertad de empresa como derecho subjeth·o y su contenido di-

fícilmente delirnitable. En tercer lugar, no estamos ante un derecho o li bertad absoluto o abstracLO, sino que se mueve, aletea, en una atmósLa libertad de empresa es calificada fera social y económica concreta: «en por la doctrina corno un tipo del género el marco de la economfa de mercado». de los derechos fun damentales, aunque Además, «de acuerdo con las exigen- un derecho fundamental •>. La cuestión se com- delimitablc' . Aunque derecho fundaplica todavía más si ponemos la liber- mental, no goza de la garantía del retad de empresa e n relación con otros curso de arnparo2 SORIANO GARCÍA' preceptos de la Constitución, señala- ve en la posibilidad expresa que estadamente los artfculos 128 y 131CE: « l. blece el artículo 128 CE en favor de la Toda la riqueza del país en sus distintas intervención de empresas un dato más a formas y sea cual fuere su titularidad, favor del carácter de derecho fundamenestá subordinada al interés general. 2. tal que tiene la libertad de empresa. Se reconoce la iniciativa pública en la Algunos autores' han insistido en la actividad cconómil:a. Mediante ley se podrá reservar al sector público recur- idea de que la libertad de empresa recosos o servicios esenciales, especialmente nocida en el artículo 38 CE es «absoluen caso de monopolio y asimismo acor- tamente>> un derecho subjetivo, no medar la intervención de empresas cuando ramente un principio de un modelo ecoasí lo exigiere el interés general• (artí- nómico que la Constitución sanciona. Y culo 128 CE): (arúculo 131 CE). La Constitu- rcducirla5 , aunque con los límites y ción se re mite a lo que la doctrina ha modulaciones que a lo largo de este trallamado la Constitución económica. Por bajo veremos. tanto. deterlllinar el significado y el papel que la «economía de mercado•> y esta Constitución económica desempeñan en re lación con la libertad de empresa tam- 2. La reserva de Ley como garantía de la libertad de empresa. bién se nos antoja como una tarea insoslayable para e l jurista. Ya hemos visto cómo el artículo 53.1 CE reserva a la Ley la regulación del ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en el Capítulo JI del Título 1de la Carta Magna, entre los que se encuentra recogida la libertad de empresa (artículo 38 CE).

El TC ha aclarado en alguna ocasión• que la reserva de Ley que el artículo53.1 CE hace gravitar sobre el derecho a la libertad de empresa no es una reserva rígida y absoluta. Tal reserva no supone un obstáculo para que el legislador realice las habilitaciones que estime oportunas a fi n de que el Gobierno dicte las disposiciones reglamentarias que estime oportunas sobre esta materia. Ahom bien. para que estas habilitaciones, y las consiguientes reglamentaciones que como consecuencia de ésta pudiera dictar el Gobierno, sean compatibles con la Constitución, dados los taxativos términos en que se pronuncia el artículo 53. 1 CE, es necesario que la habilitación concreta establecida por el legislador no sea tma habilitación reglamentaria ge11érica que baga posible una regulación independieme de la Ley. Al contrario, el legislador debe al menos fijar los límites u objetivos que la reglamentación ha de seguir. El legislador, añade el TC, no puede abdicar de esta tarea. habilitando genéricamente alGobierno, lo cual equivale a una deslega/i:;ación y. por tamo, violaría la reserva de Ley constitucionalmente establecida. Estos razonamientos son los que condujeron a la STC 83/1984 a declarar inconstitucional el párrafo 9 de la base XVI de la Ley de 25 de noviembre de 1944, de Bases de la Sanidad Nacional, en cuanto que habilitaba al Gobierno para establecer libremente por vía reglamentaria la regulación y limitación del establecimiento de oficinas de farmacia. En este sentido se pronuncia también la doctrina. La reserva de Ley que establece el artículo 53.1 CE supone: - La exclusión del Reglamento independiente';

remisiones, pueda alcanlafse una regulación independiente y noclaramente subordinada a la Ley El Reglamento debe considerarse aquí como un mero complemento técnico1, y no como un instrumento para la defin ición de la ¡Xllflica econónúca, que queda reservada. así, al Poder legislat ivo. órgano del Estado que goza de la máxima legitimidad democrática. Se trata de «evitar que el Gohicmo democrático de la economía se convierta en un Gobierno corporativo de lo~ diversos sectores implicados en cada materia. pactando las diversas medidas de intervención y su fina lidad con los sectores interesados» (TORNOS)0 •

' Muy señaladamente en la ya citada STC 83/1984, de 24 de julio. FJ

3 ' Vid. Sobn>l ián MARTl N- R E-

TORTILLO BAQUE R, Ob. cit.. p. 163. Vid.tambi~ nJo>é Eugcnio SOIl iANO GARCIA. Ob. cit.. p. 11 1. ' Vid. S ebasli:ln MA RT ir\-RETORTILLO BAQL!ER. Ob. cit.. pp. 16 1 } 162.

' Cit,1do [>ttin

MARTINRETORTI LLO BAQUER. Ob. cit.. p. 1113.

" Vid. Sebnsti:ln MART IN-RETORTIU. O BAQUER. Ob. cit.. p.

163.

- La Ley debe recoger expresamente la orientación y el contenido fundamental que pueda asumir la ulterior regulación complementaria que haya de Uevarse a cabo'"·

3. Principios in ror madores de las nonnas que tl>tablezcan litn it.aciones a la libertad de empresa. Proporcionalidad, racionalidad y libertad.

Una vez reconocida la posibilidad de que normas de muy distinto orden inctd medi-

dru. linutoti•n' de lo libenad de cmprosa en aras. prcchameole. de la pro1ccción del medio ambiente y la conservación de det erminado~ recursos nalurale.. En d sector de la tcl ev~>ión, IJ STC 1271199~.dt5de

mayo. est1mó confnrme a Otríl 99 1. de 22 de marw. t'J4. ' Mé1odo que. con raLún. ha ealificodo M :mano LÓI'EZ llENITEz como "excc:..,avamcnu: abstrncto }' evane~ente"

\'ifiirltarilt. Centre d'l!tude' Cun, lltutíonnellc> e1 •\ dministralive;. Rruylant. Bru· xcttcs. 20tMl, 1' 112. --¡_~

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\r,,¡_ l uclllnu PAREJO ALFONSO. cEI conlemdrovccharsc de las ventajas jurídico-públicas (subvencinnes y benefi cios) de la organiz:ocoón de una feria comercial. Es lo c¡uc re>uelve lu STC 84/1993, de 8 de mano. que desesliona la cuesttón de inconnículo 33 CE pum todo supuesto expropiatorio. La STC rech07.a los argumentos olud1dos justificando ta prórroga forwsa en el

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límite intrínseco que la función so-

cial supone al derecho de propiedad. que en el presente caso deri va del artículo 47 CE (el derecho de todos • una vivienda digna y adecuada), con lo que la consti tucionalidad del artículo 57 la LAU queda salvado. Otra cosa, dice el TC, es el mecanismo de actualización de rcntus. que no se encuentra en el artículo 57 de la Ley, sino en el 95, sobre el que no se proyecta la cues tión de inconsti tucionalidad,

por lo ~.¡ue se rcdmzau las pretensiones. LO más relevante y «de acuerdo con las exigencias de la economía general y, en su caso de la planificación»), 128 CE ( « 1. Toda la riqueza del país en sus distintas formas y sea cual fuere su titularidad, está subordinada al interés general. 2. Se reconoce la iniciativa pública en la actividad económica. Mediante ley se podrá reservar al sector público recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y asimismo acordar la intervención de empresas cuando así lo exigiere el interés general>>) y 131 CE (. M que permite un sistema económico de economía plenamente liberal, una economía intervenida y una economía planificada pod o menos a través de una planifi cación indicativa. Las medidas de coerción tendentes a favorecer la libre empresa o la economfa de mcrcado,aunque limite la libettad de los empresaños. no alteran los ténninos del artículo 38 CE.

(n los que se impone la form a de sociedad anónima con b:tse en el in terés genemt de la acllvidad que ejercen).

" Un extremo que obliga o consi-

der:tr.

ociara Seb:tlacióo existente en m.1terin de 3Utoriz.."lci6n p:1rn la ..;libre>) insla· tac•ón, ompliac1ón o lf'.lsludo de empresa~ de tOOa clnsc.

'' Vid. Frnncesco GALGA NO. Las uui;Juiinnes di! {a ecouom(a capi-

tnlista. Soncdtlli an6nimt~, Estado )' clnsr> Sú< ialcs. Valencia. 1980,

p. 2.0ó ,. Po1 ejemplO. CillaSTC Sl/2001.

En

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ocasión. una entid1d mer-

cantil utiliZlt en su pu blicidad unos sencillos 1razos di>cií:~dus a ordenad or y que bastaban para identi fi-

De las nociones proporc ionadas por este Voto Particular se trasluce una interesante conce pción del co ntenido esencial presidido por la idea de flexibilidad: el contenido esencial no es un núcleo rígido e inalterable, sino que es susceptible de ser moldeado según la política económica que presida el momento político histórico concreto, aunque ceñido a los parámetros del sistema económico constitucionaliwdo.

do esencial de la libertad de cmpresa.

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lo mtis C:l.r:\Ci eríslico de la iden·

lid..1.d de un l:onocido ~tetar humo-

rb ticv pañol. & te. ;intiendo vulner~ldO '-U derecho fundamental .1. 13 propia imagen. acude en amparo ni TC, el cual distiugue eu el derecho a la propia imagen un a doble ver-

ticnre: mor:tl y patrimonial. Por la primc:r.i. eMe derecho es un lrJ.Sun-

to de L1 dignidad de la persona humana y, como derecho fundamen-

tal que es. tutelablc por"" vías especiales que la co."titución establece. Ahom bien, la esfera parrimonial del derecho, es decir, los

De laSTC37/1 981, de 16de noviembre, se desprende que la Constitución económica supone un límite legítimo al cot1tcnidocsencial del derecho a la libertad de empresa; o, dicho con otras palabms, el contenido esencial de la libertad de empresa se encuentra intrínsecamente configurado por la misma Constimción económica: «No hay lugar a entrar en el análisis de qué es lo que haya de entenderse por libertad de empresa o cuál el contenido esencial de esta libettad, que, en todo caso ha de ser compatible con el principio declarado en el apartado 1 del artíet~ o 128.1 y con las habilitaciones específicas que al legislador confieren tanto

2. Las distintas conc ep ciones d e la Constitución económica.

reJidimLcnto;, ccon6n"'icus derivu-

btes de e>a imoge11, no es tutelablc com() derecho fundamenlal, sinn

La dificultad se encuentra sin embargo en determ ina r c uáles son esos parámetros que componen el sistema económico consagrado por la Constitución. El Voto particular alude a una economía «plenamente liberal>>, una . Dentro de ese marco, la indemnidad del contenido esencial de la libertad de empresa resultatí a inalterada. Las posiciones existentes en la doctrina se han polarizado en tomo a dos

que pard ello habrá de :1cudirse a la vía ordinar io y según lo que establezca la legolidad vigente. Sobre la base de esta distinción. denegó

el amparo.

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•> ci> me a los postulados económicos delli· de GARCIA PELAYO. E-.te aurnr beralismo conlemporáneo. Otros automantenía que In Con>tituc•ón no res mantienen un punto de vista mucho ofrece nmgún modelo económico. mál, malizado y ponderado. s~r G•spar ARIÑO ORTIZ, de la

smo un marco dentro del que cab